Наталья Коваленко,

партнер, руководитель межотраслевой группы «Пепеляев Групп»

Илья Тюленев,

главный эксперт «Конкуренции и права», руководитель антимонопольной практики «Пепеляев Групп»

Правительство РФ опубликовало законопроект, которым предлагается добавить в перечень стратегически значимых видов деятельности некоторые направления из ИТ-сферы (далее – Законопроект). Предусмотрены также правила для уже существующих структур владения с иностранным участием, включая обязательное уведомление ФАС России и в определенных случаях необходимость согласования корпоративного контроля либо снижения доли участия. Если поправки будут приняты, ИТ-компаниям станет значительно труднее привлекать и сохранять иностранное участие в капитале без соблюдения специального разрешительного и уведомительного режима.

Расширение перечня стратегически значимых видов деятельности

Основная инициатива Законопроекта состоит в расширении перечня стратегически значимых видов деятельности. Предлагается включить в него:

• лицензируемую деятельность по технической защите конфиденциальной информации;
• деятельность маркетплейсов;
• деятельность по разработке (адаптации, модификации) доверенного ПО;
• деятельность операторов центров обработки данных;
• деятельность, связанную с разработкой, созданием, внедрением, реализацией или оборотом технологий искусственного интеллекта;
• деятельность оператора майнинговой инфраструктуры, организатора майнинг-пула, оператора информационной системы (ИС) по выпуску ЦФА.

Комментарий «Пепеляев Групп»:

ФАС России предлагает чрезмерно широкое определение понятия «технологии ИИ», при котором к стратегически значимой деятельности может быть отнесена разработка практически любой техники с использованием ИИ.

Дополнительно формулировка о деятельности, связанной с разработкой и оборотом технологий ИИ, фактически охватывает и организации, не влияющие на сами технологии, включая дистрибьюторов электроники.

Полагаем, что указанные положения Законопроекта требуют уточнения.

Уведомление о владении долями (акциями)

Иностранный инвестор или группа лиц, в которую входит иностранный инвестор, обязаны уведомить ФАС России о прямом или косвенном распоряжении не менее чем 5% голосов на общем собрании (ОС) общества, осуществляющего вид деятельности, который Законопроектом предлагается включить в перечень стратегически значимых.

Такое уведомление должно быть направлено в течение 180 дней со дня вступления закона в силу.

Если эта обязанность не исполнена, ФАС России вправе обратиться в суд с требованием о лишении указанных лиц права голоса.

Необходимость согласования корпоративного контроля либо отчуждения акций (долей)

Иностранный инвестор или группа лиц, распоряжающиеся прямо или косвенно более чем 50% голосов на ОС общества, осуществляющего вид деятельности, который предлагается включить в перечень стратегически значимых, обязаны:

• либо ходатайствовать о согласовании установления контроля в ФАС России;
• либо произвести отчуждение такой части акций (долей), чтобы после отчуждения иностранному инвестору или группе лиц принадлежало право распоряжаться не более чем 50% голосов на ОС общества.

Одно из этих действий должно быть совершено в течение 365 дней со дня вступления закона в силу. В противном случае ФАС России также вправе обратиться в суд с требованием о лишении таких лиц права голоса.

В ситуации, когда ФАС России отказала в согласовании установления контроля, иностранный инвестор или группа лиц должны произвести отчуждение части акций (долей), чтобы после этого им принадлежало право распоряжаться не более чем 50% голосов на ОС общества.

Освобождение от повторного согласования

Повторно согласовывать установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над обществом не требуется, если одновременно соблюдены следующие условия:

• ранее решение о согласовании было принято в соответствии с Федеральным законом от 29.04.2008 № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»;
• заявление подано в отношении того же вида деятельности, который был указан в ранее принятом решении о согласовании установления контроля;
• сведения о выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах и контролирующих лицах иностранного инвестора и общества, а также о признаках контроля представлены не позднее чем за 30 дней до подачи заявления на получение разрешительного документа;
• перечень таких лиц и основания их отнесения к ним не изменились по сравнению со сведениями, указанными в ходатайстве, по которому было принято решение о согласовании контроля.

Комментарий «Пепеляев Групп»:

ИТ-компаниям, чья деятельность может быть отнесена к стратегически значимой, целесообразно уже сейчас проверить структуру владения и определить наличие иностранных инвесторов, а также их долю участия применительно к порогам 5 и 50% голосов. Иностранным инвесторам и таким компаниям имеет смысл заранее оценить, потребуется ли уведомление ФАС России, согласование установления контроля либо реструктуризация участия с учетом переходных сроков 180 и 365 дней со дня вступления закона в силу.