Опубликовано в журнале «Конкуренция и право» № 1, 2017 г.

Два с половиной года назад при Евразийской экономической комиссии была создана Рабочая группа специально для того, чтобы выработать предложения в отношении дальнейшего применения принципа исчерпания исключительного права на объекты интеллектуальной собственности¹. На сегодня она провела пять заседаний, участники которых обсуждали, вводить ли международный принцип исчерпания права или сохранить региональный принцип, возможно установив исключения из него.

Нередко для подтверждения правильности той или иной позиции участники заседаний приводили результаты исследований, осуществленных в период с 2011 по 2013 г. отечественными и зарубежными организациями.  Цель таких исследований заключалась в том, чтобы выявить возможные последствия конкретной модели, включая отрицательные.

В 2015 г Евразийская экономическая комиссия (далее – ЕЭК) провела анкетирование членов Рабочей группы. Его результаты можно свести к следующим тезисам: 

• региональный принцип играет важную роль для развития экономики государств-членов и в целом положительно влияет на показатели и деятельность участников рынка и государственных органов;
• возможно снизить то влияние, которое запрет на параллельный импорт оказывает на социально-экономические показатели и участников рынка, а именно: изменить полномочия таможенных органов в отношении контроля товаров параллельного импорта и антимонопольных органов в области регулирования правоотношений в сфере интеллектуальной собственности;
• объемы параллельного импорта различаются на разных национальных рынках государств-членов и могут варьироваться в пределах от 10 до 40%;
• если региональный принцип заменить на международный, это приведет к 15–40-процентному увеличению параллельного импорта на национальных рынках;
• 57% респондентов считают возможным применение смешанного (дифференцированного) принципа в условиях действующих международных договоров, подписанных государствами-членами; при этом 65% из них считают приемлемым дифференцирование по категориям товаров, а 35% – в зависимости от субъектов предпринимательской деятельности, локализовавших производство на территории ЕАЭС. 

Участники опроса также высказали мнение, что, если будет введен дифференцированный принцип, необходимо принять меры законодательного и организационного характера. Благодаря этому администрирование системы контроля за параллельным импортом станет более эффективным.

В частности, следует: 

• установить в Договоре о ЕАЭС² возможность исключений из применения регионального принципа в отношении отдельных категорий товаров;
• наделить ЕЭК полномочиями вести и согласовывать с государствами-членами перечень (реестр) категорий товаров, подлежащих изъятию из-под запрета параллельного импорта, утверждаемый Советом ЕЭК;
• разработать документ, устанавливающий понятие «локальное производство», его критерии и порядок определения, а также уточнить полномочия ЕЭК в части определения списка защищаемых (локализованных) производств. 

К четвертому заседанию Рабочей группы, которое прошло в сентябре 2015 г., были подготовлены проекты Протокола о внесении изменений в Договор о ЕАЭС (далее – проект Протокола) и Порядка установления исключений из применения принципа исчерпания исключительного права на товарный знак, товарный знак ЕАЭС в отношении отдельных видов товаров (далее – проект Порядка).

На этом же и на следующем, в ноябре 2015 г., заседаниях особенно остро обсуждались: 

• срок установления исключений из регионального принципа: предлагалось закрепить срок до трех лет с возможностью продления еще на три года / до пяти лет с возможностью продления еще на пять лет / бессрочно;
• критерии, по которым могут устанавливаться такие исключения: предлагались редакционные правки, а также поступили предложения вообще изъять из проекта Протокола указание на какие-либо основания для исключений, определив только компетенцию органа ЕАЭС по этому вопросу. 

В качестве органа, уполномоченного утверждать Порядок установления, продления срока действия исключений из применения регионального принципа и их досрочного прекращения, предлагался Евразийский межправительственный совет. Участники заседаний согласились с тем, что проект Порядка нужно сократить, в частности уменьшить перечень документов и сведений, представляемых в обоснование установления, продления срока действия исключений и их досрочного прекращения.

Позже ЕЭК направила доработанные проекты документов в страны ЕАЭС для рассмотрения. В апреле 2016 г. члены Евразийского межправительственного совета подписали Распоряжение о вопросах применения принципа исчерпания исключительного права на товарный знак, товарный знак Евразийского экономического союза. В соответствии с этим документом Евразийской экономической комиссии совместно с правительствами государств-членов Союза было дано поручение разработать проект Протокола о внесении изменений в Договор о ЕАЭС, предусматривающий положения о наделении Евразийского межправительственного совета новыми полномочиями.

В сентябре 2016 г. состоялось восьмое заседание Консультативного комитета по интеллектуальной собственности при Коллегии ЕЭК, на котором сообщили, что проект Протокола поддержали все государства-члены, кроме Республики Беларусь. С ее точки зрения, аргументация в пользу решения об установлении исключений из регионального принципа пока недостаточная. Кроме того, белорусское бизнес-сообщество не поддерживает легализацию параллельного импорта в отношении отдельных видов товаров.

В свою очередь, представитель Российской Федерации обратил внимание белорусских коллег на то, что проект Протокола не предполагает автоматического установления исключений из регионального принципа, а создает для них правовую возможность.

По итогам заседания было решено продолжить работу над проектом Протокола с учетом представленных позиций, результатов исследований и аналитических материалов. Будем следить за развитием дискуссии по выбору принципа исчерпания исключительного права. 

Исследования: выбор модели исчерпания права и последствия 

• Доклад «Экономические последствия выбора режима исчерпания исключительных прав на товарные знаки» [подготовлен в 1999 г. в Лондоне совместно научными консультантами Национального экономического исследовательского сообщества (NERA), юристами компании SJ Berwin & Co и исследовательским агентством International Feldenkrais Federation (IFF)]
• Меморандум о проблемах параллельного импорта [подготовлен в 2012 г. Ассоциацией европейского бизнеса в Москве]
• Аналитический отчет «Легализация параллельного импорта и ее влияние на товарные рынки России» [подготовлен в 2011 г. Лабораторией экономико-социологических исследований НИУ ВШЭ]
• «Исследование финансово-экономических последствий либерализации параллельного импорта в России» [проведено в июле–августе 2013 г. Международным институтом маркетинговых и социальных исследований «ГфК-Русь»];
• Отчет о научно-исследовательской работе «Влияние ограничения параллельного импорта на товарные рынки Российской Федерации» [подготовлен в ноябре 2013 г. фондом «Центр стратегических разработок»]
• Исследование «Взаимодействие между исчерпанием исключительных прав и антимонопольным законодательством» [подготовлено секретариатом Комитета по развитию и интеллектуальной собственности ВОИС и одобрено на четвертой сессии этого Комитета в Женеве в 2009 г.]
• Исследование «Совместимость ВТО с дифференцированным международным режимом исчерпания исключительных прав» [подготовлено Институтом права и развития ВШЭ-Сколково (2014–2015 гг.)] 

Валентина Орлова,

руководитель практики интеллектуальной собственности

и товарных знаков «Пепеляев Групп»,

член Рабочей группы при ЕЭК,

докт. юрид. наук, профессор 

1 См.: Решение Совета ЕЭК от 23.06.2014 № 45 «О создании Рабочей группы по выработке предложений в отношении дальнейшего применения принципа исчерпания исключительного права на объекты интеллектуальной собственности».

2 Договор о Евразийском экономическом союзе (подписан в Астане 29.05.2014).